案例四

【背景材料】

某施工单位根据领取的某2000m2两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定总价合同，工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，无法如期支付工程款，口头要求乙方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的，乙方为抢工期，加快施工进度才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的，乙方应履行承诺，承担违约责任。

【问题】

1.该工程采用固定总价合同是否合适?并说明理由。

2.该施工合同的变更形式是否妥当?并说明理由。此合同争议规范应如何处理?

案例四

1.合适。因为该工程项目有全套施工图纸，工程量能够较准确计算，规模不大，工期较短，技术不太复杂，合同总价较低且风险不大，故采用固定总价合同是合适的。

2.(1)该施工合同的变更形式不妥当。

因为根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应采取书面形式。合同变更是对合同的补充和更改，亦应采取书面形式，在应急情况下，可采取口头形式，但事后应以书面形式予以确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，因口头形式协议很难举证，只能以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦同意，是甲乙双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥当。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原书面合同规定为准。

(2)此合同争议依据合同法律规范处理如下：

在甲方承认因资金紧缺，无法如期支付工程款，要求乙方暂停施工一个月的前提下，甲方应对停工承担责任，赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。因为在施工期间，甲方因资金紧缺未能及时支付工程款，并要求乙方停工一个月，此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔，丧失了索赔权，但是根据《中华人民共和国民法通则》规定，在民事权利诉讼时效期(2年)内，仍享有要求甲方承担违约责任的权利。乙方应当承担因质量问题引起的返工费用，并支付逾期交工一个月的违约金。因为工程质量问题和逾期交付工程的责任在乙方。