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2010年司法考试民法学重点内容提炼第三章

作者：不明 　 发布时间：2009-12-01　 来源：网络
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　　 民事法律行为 
　　民事行为： 
　　无效的民事行为，可撤销的民事行为，可变更的民事行为，效力未定的民事行为，民事法律行为，事实行为（无因管理、侵权、正当防卫、紧急避险、不当得利） 
　　行为和事件区别是以是不是当事人的意思表示。 
　　民事法律行为分类：单方行为（有相对人的单方行为一定要到达相对人时发生效力，无相对人的单方行为行为做出时发出效力如抛弃行为，遗嘱行为） 
　　财产行为身份行为：身份行为原则上不适用代理。 
　　有偿行为无偿行为。 
　　诺成性行为与实践性行为：实践性行为是以交付为要件（定金行为，质押行为，无偿保管，民间借贷，小额运输，赠与两种观点） 
　　要式与不要式： 
　　有因无因 
　　民事法律行为形式：对口头形式书面形式 
　　在诉讼中又有口头又有书面，一定要以书面为准。 
　　书面证据不一致时，变更原协议的协议优于原协议， 
　　特殊书面形式： 
　　公证：当事人约定，法律规定采用的极少。外国人在中国收养子女必须采用公证形式。 
　　外国人在中国结婚要公证。经过公证的效力高于没有经过公证的效力。 
　　经过公证的债权文书，不用经过审判，直接申请执行。 
　　登记：身份行为：法人登记，结婚离婚登记。不动产。类似于不动产的登记：飞机，汽车等 
　　知识产权的登记：专利商标权登记 
　　登记效力：证据效力有些是生效效力有些是对抗效力。转让是所有权发生转让的生效效力。 
　　房屋买卖登记并不是生效效力。房屋买卖合同如果没有登记，有效，如果一方外卖，可以请求赔偿责任。如果没有外卖，可以要求继续履行即去过户。海船和民用航空器买卖登记是对抗效力（与国际接轨）。 
　　抵押的行为必须要登记，是生效效力。留置权一定要以动产为限。 
　　知识产权登记是生效效力。
　　推定： 
　　沉默：法律明确规定或当事人特别约定。 
　　1、欺诈：行为人是不是基于对方的欺诈行为形成错误认识，只是事实上的欺诈不是民法上的欺诈。 
　　如果后果严重是合同诈骗，如果后果轻就是民法上的欺诈问题。 
　　第三人的行为是否构成欺诈：如到商店买布，边上人推销，买回后很差，第三人？？？ 
　　要区分：如果第三人行为是商场行为人一部分，是托儿，就是欺诈， 
　　如果只是好事的人，不构成欺诈行为。 
　　本应告知而不告知，就构成欺诈。如果不问是否不答。 
　　如果合同领域必须欺诈损害国家利益才无效。如果在其他领域则不同。 
　　2、胁迫：是否产生或加深当事人心里上的恐惧。否则不构成胁迫。 
　　胁迫可能是违法行为可能是合法行为。行为是否合法对胁迫不产生影响。 
　　3、乘人之危：在他人危难之机。提出高利时是乘人之危。无效。 
　　儿子掉水，答应给五万，不构成乘人之危。 
　　合同领域就是可撤销可变更行为。乘人之危在合同法中：国家在交易中没有危难。 
　　被动接受就是主动允诺，如果是主动索要就是乘人之危。 
　　4、重大误解：五种情况： 
　　对当事人的重大误解：误把甲当做乙。并不是所有情况下都构成。有人身性质的法律行为可以。 
　　甲打电话订蛋糕，纯粹是财产行为。不能撤销。 
　　对标的物的误解：本来要买铜条，给了金条，可以撤销。 
　　对标的物的型号、数量、质量、品质等：买18K，给了24K的，可以撤销。 
　　对行为方式的误解：误把买卖当赠与，可撤销。 
　　由于传达行为造成的误解：买80吨煤，传成800吨，可撤销。 
　　我国就五个，其他不是。 
　　动机的误解，对合同条文的误解。 
　　有过错的一方承担责任，双方都有过错，平分。对于传达造成时，传达人不负责，由委托人负责。 
　　显失公平？ 
　　民事法律行为成立与生效： 
　　自然人： 
　　附延缓条件的，附延缓期限的，法律规定的民事生效要件， 
　　实质要件：无民事行为能力人的民事行为不完全无效，一类是接受报酬且无负担有效。 
　　小孩子接受后，监护人无权要求返还。 另一类是小孩子进行的细小的民事行为。 
　　限制民事行为能力人：四种 
　　一类是接受赠与，二类是与其能力相适应的，三类是与其能力不相适应的合同行为是效力待定的， 
　　四类是进行的与其能力不相适应的合同行为以外的行为无效。 
　　法人：超范围经营 
　　签定的合同原则上有效，但违反限制性经营禁止性经营以及特许性经营的无效。 
　　限制经营的受国家政策影响…… 
　　超越职权的有效，但对方明知的除外。 
　　违反禁止性规定的（法律上通说） 
　　根本没有的房屋买卖的，无效。 
　　附条件的民事法律行为：遗赠抚养协议不是附条件的民事法律行为。 
　　条件一定是影响效力的，也仅仅影响效力的。违约承担责任，是义务问题。不是条件问题。有些行为不能附条件：防碍形成权利益的。 
　　违背公共利益的。违反社会公德的不生效。 
　　已经发生的事实不能做为条件。所附条件等于未附条件，民事行为即时生效。 
　　不确定的事实才做条件。不可能发生的和必然发生的不能做为条件。 
　　要考虑行为人意思的真实性。如说太阳从西边出来的时候借钱给某人，则不借。 
　　附条件的本来成就 
　　当事人基于不正当行为促使条件成就或不成就，做出不利于当事人的决定。 
　　附期限的民事法律行为肯定要到来的。 
　　意思对，但不全面的不能说对！合同法在民法中不叫特别法，就是民法的普通法，特别法指商法，公司，票据。物权法与担保法是后法。社会团体法人与社团法人不同，以进行学术研究组成的法人，社团法人是外国的，以人、社员团，以人为基础的都是社团法人。再代理人给被代理人造成损失的，如果再代理人有过错要承担责任，如果没有过错就不承担责任。 
　　无效民事行为： 
　　不能叫无效的民事法律行为。民事法律行为都是有效的。 
　　六种： 
　　1、无效的民事行为，并不是没有法律效力的行为。 
　　A/从行为开始时就无效。 
　　B/人民法院能不能主动做出该合同无效的判决呢？有！因为无效的原因多数是损害国家利益或社会公共利益的问题。如果纯是当事人利益的问题，就是告什么理什么。 
　　C/ 确定无效，不管怎么补救都无效，区分无效与未成效。 
　　未成效：往往是当事人没有完成当事人约定或法律规定。主要是程序上的。把程序补足，就生效。 
　　未经过登记的抵押是未生效，并不是无效。无效不能补足。 
　　D/决对无效：不包括相对无效。 
　　2、无效民事行为能力分类： 
　　意思表示不自由：欺诈、胁迫、乘人之危 
　　恶意串通，一定是当事人之间同谋或通谋。 
　　标的违法的民事行为：以合法掩饰非法。 
　　无民事行为能力人实施的民事行为。 
　　等等 
　　3、民事行为被确定无效后果： 
　　返还原物：当事人之间有一种关系，这种关系是不当得利之债。 
　　赔偿损失：当事人之间是侵权行为之债。 
　　收归国家：是行政法规定的。 
　　可撤销可变更的问题： 
　　1、重大误解： 
　　2、欺诈 
　　3、胁迫 
　　4、乘人之危 
　　显失公平：四种都导至显失公平。 
　　适用要加以限制：（从结果讲多数都是不公平的。） 
　　一定要以行为成立时是否显失公平为标准加以判断，而决不能以行为履行时判断。 
　　根据民通意见是以订立地的市场行情为准。 
　　可撤销的民事行为请求变更时：受害人有权。人民法院能不能以职权撤销裁决呢？不能！
　　撤销权与变更权都是形成权。由谁行使呢？欺诈的，由被欺诈方行使。如果是合同行为一定要适用合同法规定，如果不是合同行为就适用民通意见。一年期间。 
　　效力未定的民事行为： 
　　无民事行为能力人要么有效要么无效。 
　　限制民事行为能力人的 
　　效力待定行为：处分权，合同法规定为效力未定。 
　　无权处分行为：不能针对盗窃、抢劫、遗失物。 
　　基于合法行为占有该物时的无权处分权： 
　　代理权的欠缺： 
　　本人享有追认权，或拒绝权 
　　一般讲对相对人。 
　　相对人的权利：催告权和撤销权。催告对方追认，也可撤销行为效力。 
　　追认权必须在撤销前，撤销也要在追前撤销行使，否则都无效。
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