2009年司法考试网络大模考(第四卷)

1．某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？

A．关某应按标价付款 B．关某应按市价付款

C．关某不应付款 D．关某应按标价的一半付款

2．甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议："乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙"。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？

A．甲、乙之间的协议有效 B．因甲乘人之危，乙有权撤销该协议

C．甲、乙之间的协议无效 D．乙无权要求甲返还该5万元赔偿费

3．甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？

A．甲公司应当付款 B．甲公司应当付款，乙承担连带责任

C．甲公司有权拒绝付款 D．甲公司应当承担补充责任

4．甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？

A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失

B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失

C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失

D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失

5．王某因多年未育前往某医院就医，经医院介绍A和B两种人工辅助生育技术后，王某选定了A技术并交纳了相应的费用，但医院实际按照B技术进行治疗。后治疗失败，王某要求医院返还全部医疗费用。下列哪一选项是正确的？

A．医院应当返还所收取的全部医疗费

B．医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除B技术的收费额

C．王某无权请求医院返还医疗费或赔偿损失

D．王某无权请求医院返还医疗费，但是有权请求医院赔偿损失

6．乙买甲一套房屋，已经支付1/3价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的？

A．合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任

B．合同无效，甲应返还所受领的价款

C．合同有效，甲应继续履行合同

D．合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

7．张某发现自己的工资卡上多出2万元，便将其中1万元借给郭某，约定利息500元；另外1万元投入股市。张某单位查账发现此事，原因在于财务人员工作失误，遂要求张某返还。经查，张某借给郭某的1万元到期未还，投入股市的1万元已获利2000元。下列哪一选项是正确的？

A．张某应返还给单位2万元

B．张某应返还给单位2.2万元

C．张某应返还给单位2.25万元

D．张某应返还给单位2万元及其孳息

8．甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？

A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任

C．甲应承担侵权责任 D．甲不应承担民事责任

9．赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但未告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的？

A．应由赵某承担全部责任

B．应由李某承担责任

C．应由赵某与李某承担连带责任

D．应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任

10．下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？

A．保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人

B．电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权

C．动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人

D．受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人

11．甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的？

A．该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权

B．该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权

C．只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权

D．该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权

12．甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。下列哪一选项是正确的？

A．小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

B．甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

C．甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

D．甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米的建筑

13．甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？

A．2007年12月2日 B．2009年12月2日

C．2009年3月6日 D．2011年3月6日

14．甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。下列哪一选项是正确的？

A．甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权 B．乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权

C．丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品 D．丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标

15．甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？

A．乙的制造行为不构成侵权

B．丙的销售行为不构成侵权

C．丁的使用行为不构成侵权

D．丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

16．甲乙是夫妻，甲在婚前发表小说《昨天》，婚后获得稿费。乙在婚姻存续期间发表了小说《今天》，离婚后第二天获得稿费。甲在婚姻存续期间创作小说《明天》，离婚后发表并获得稿费。下列哪一选项是正确的？

A．《昨天》的稿费属于甲婚前个人财产

B．《今天》的稿费属于夫妻共同财产

C．《明天》的稿费属于夫妻共同财产

D．《昨天》、《今天》和《明天》的稿费都属于夫妻共同财产

17．周某与妻子庞某发生争执，周某一记耳光导致庞某右耳失聪。庞某起诉周某赔偿医药费1000元、精神损害赔偿费2000元，但未提出离婚请求。下列哪一选项是正确的？

A．周某应当赔偿医疗费和精神损害

B．周某应当赔偿医疗费而不应赔偿精神损害

C．周某应当赔偿精神损害而不应赔偿医疗费

D．法院应当不予受理

18．甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志，致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道，造成丁轻伤。对丁的损失，下列哪一选项是正确的？

A．应由乙承担赔偿责任 B．应由甲和乙共同承担赔偿责任

C．应由乙和丙共同承担赔偿责任 D．应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任

19．飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了"本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险"的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？

A．因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任

B．黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任

C．黄某有权依据《消费者权益保护法》获得双倍赔偿

D．黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉

20．甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的？

A．应由郭某承担赔偿责任 B．应由甲公司承担赔偿责任

C．应由甲公司与郭某承担连带责任 D．应由甲公司与徐某承担连带责任

21．文某在倒车时操作失误，撞上冯某新买的轿车，致其严重受损。冯某因处理该事故而耽误了与女友的约会，并因此争吵分手。文某同意赔偿全部的修车费用，但冯某认为自己的爱车受损并失去了女友，内心十分痛苦，要求文某赔一部新车并赔偿精神损害。下列哪一选项是正确的？

A．文某应当赔偿冯某一部新车 B．文某应向冯某支付精神损害抚慰金

C．文某应向冯某赔礼道歉 D．法院不应当支持冯某的精神损害赔偿请求

22．某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的？

A．该媒体的行为不构成侵权 B．该媒体侵犯了小兰的健康权

C．该媒体侵犯了小兰的姓名权 D．该媒体侵犯了小兰的隐私权

23．甲与乙签订协议，约定甲将其房屋赠与乙，乙承担甲生养死葬的义务。后乙拒绝扶养甲，并将房屋擅自用作经营活动，甲遂诉至法院要求乙返还房屋。下列哪一选项是正确的？

A．该协议是附条件的赠与合同 B．该协议在甲死亡后发生法律效力

C．法院应判决乙向甲返还房屋 D．法院应判决乙取得房屋所有权

24．小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部，致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的？

A．陈某未尽职责义务，应由陈某承担赔偿责任

B．小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校承担赔偿责任

C．学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任

D．学校存在过错，应承担与其过错相应的补充赔偿责任

51．下列哪些情形构成意思表示？

A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒

B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元

C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某

D．何某向一台自动售货机投币购买饮料

52．关于事业单位法人，下列哪些选项是错误的？

A．所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款

B．具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格

C．国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权

D．事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿

53．甲正在市场卖鱼，突闻其父病危，急忙离去，邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖，以比甲原每斤10元高出5元的价格卖出鲜鱼200斤，并将多卖的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的？

A．乙的行为构成无因管理

B．乙收取多卖1000元构成不当得利

C．乙低价销售100斤鱼构成不当管理，应承担赔偿责任

D．乙可以要求甲支付一定报酬

54．甲公司欠乙公司货款20万元已有10个月，其资产已不足偿债。乙公司在追债过程中发现，甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没有向其追偿，同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的？

A．乙公司可以对丙公司行使代位权

B．若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人

C．乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效

D．乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同

55．九华公司在未接到任何事先通知的情况下突然被断电，遭受重大经济损失。下列哪些情况下供电公司应承担赔偿责任？

A．因供电设施检修中断供电 B．为保证居民生活用电而拉闸限电

C．因九华公司违法用电而中断供电 D．因电线被超高车辆挂断而断电

56．2000年1月甲以分期付款的方式向乙公司购买潜水设备一套，价值10万元。约定首付2万，余款分三期付清，分别为2万、3万、3万，全部付清前乙公司保留所有权。甲收货后付了首付和第一期款，第二期款迟迟未付。2000年8月甲以2万元将该设备卖给职业潜水员丙。下列哪些选项是正确的？

A．乙可以解除合同，要求甲承担违约责任

B．乙解除合同后可以要求甲支付设备的使用费

C．乙可以请求丙返还原物，但须支付丙2万元购买费用

D．丙返还潜水设备后可以要求甲承担违约责任

57．甲向乙借款5000元，并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还，趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。下列哪些选项是正确的？

A．甲有权基于其所有权请求丁返还电脑 B．乙有权基于其质权请求丁返还电脑

C．丙有权基于其占有被侵害请求丁返还电脑 D．丁有权主张以电脑抵偿丙对自己的债务

58．甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画《翠竹》作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？

A．产品包装盒的版权属于甲公司

B．乙公司侵害了丙的复制权

C．甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权

D．甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利

59．甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸》，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利？

A．信息网络传播权 B．广播权

C．表演者权 D．发行权

60．甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的？

A．甲提供资金是完成创作的保障，应为作者

B．乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者

C．戊提供了生活素材，应为作者

D．丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说

61．甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了"茉莉花"文字及图形商标。下列哪些未经许可的行为构成侵权？

A．乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用"茉莉花"图形

B．丙商场将假冒"茉莉花"牌纸手帕作为赠品进行促销活动

C．丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注"茉莉花香型"

D．戊公司购买甲公司的"茉莉花"纸手帕后，将"茉莉花"改为"山茶花"重新包装后销售

62．商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些注册申请？

A．将"红旗"文字商标使用于油漆商品上

B．将"敌尔蚊"文字商标使用于驱蚊商品上

C．将"光明"文字商标使用于灯泡商品上

D．将"红高粱"文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上

63．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的？

A．乙侵犯了甲厂的商业秘密

B．饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性

C．乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿

D．甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料

64．丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某（12岁）和马某（10岁）爬上围墙攀摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正确的？

A．丁某应当承担赔偿责任

B．谭某的监护人应当承担民事责任

C．马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任

D．本案应适用特殊侵权规则

65．某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某未提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的？

A．旅行社对损害结果不承担赔偿责任 B．崔某应当对唐某承担赔偿责任

C．旅行社应当承担补充赔偿责任 D．李某应当对唐某承担侵权责任

66．周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印，并预交了冲印费。周某于约定日期去取相片，彩扩店告知：因失火，其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦，诉至法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正确的？

A．彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权

B．彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为

C．彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费

D．周某的精神损害赔偿请求应当得到支持

67．张某和柳某婚后开了一家美发店，由柳某经营。二人自2005年6月起分居，张某于2005年12月向当地法院起诉离婚。审理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2万元用于美发店的经营。下列哪些选项是正确的？

A．该美发店属于夫妻共同财产

B．该债务是夫妻共同债务，应以共同财产清偿

C．该债务是夫妻共同债务，张某应承担一半的清偿责任

D．该债务系二人分居之后所负，不是用于夫妻共同生活，应由柳某独自承担清偿责任

68．李某死后留下一套房屋和数十万存款，生前未立遗嘱。李某有三个女儿，并收养了一子。大女儿中年病故，留下一子。养子收入丰厚，却拒绝赡养李某。在两个女儿办理丧事期间，小女儿因交通事故意外身亡，留下一女。下列哪些选项是正确的？

A．二女儿和小女儿之女均是第一顺序继承人

B．大女儿之子对李某遗产的继承属于代位继承

C．小女儿之女属于转继承人

D．分配遗产时，养子应当不分或少分

69．甲有一子一女，二人请了保姆乙照顾甲。甲为感谢乙，自书遗嘱，表示其三间房屋由两个子女平分，所有现金都赠给乙。后甲又立下书面遗嘱将其全部现金分给两个子女。不久甲去世。下列哪些选项是错误的？

A．甲的前一遗嘱无效 B．甲的后一遗嘱无效

C．所有现金应归甲的两个子女所有 D．所有现金应归乙所有

（一）

某市A乡农户甲于2006年3月1日与乙公司订立合同，出售自己饲养的活鸡1万只，乙公司应在3月21日前支付5万元的首期价款，甲从4月1日起分批交付，交付完毕后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知该市的B乡发现了鸡瘟，即致电向甲询问。甲称，尽管B乡临近A乡，但是应当不会传播过来。乙公司表示等到事情比较明朗后再付款，甲坚持要求其按时付款，否则将不交货并追究责任。3月25日，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，甲当即将此事通知了乙。

2006年3月10日，甲向丙公司订购了一批饲料，约定4月10日至20日期间送货上门，甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡情况通知了丙公司，要求取消交易。丙公司称：货物已经备好，不同意解约，除非甲赔偿其损失。请回答91-93题。

91．关于甲与乙公司之间关系，表述正确的是：

A．乙公司虽在3月21日没有付款，但不应承担违约责任

B．甲3月20日电话中关于将不交货的表示构成违约

C．甲不需承担不能交付标的物的违约责任

D．乙公司有权解除合同

92．关于甲与丙公司之间关系，表述正确的是：

A．由于甲所养殖的鸡只于3月25日已经大部灭失，合同自动解除

B．甲取消交易构成违约，应对丙承担违约责任

C．甲有权单方解除合同，但是应赔偿丙公司的损失

D．丙有权要求甲继续履行合同

93．假设甲所养的鸡并未因失火导致鸡棚倒塌所灭，但当地政府为防止疫情爆发，自3月21日起对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，一旦发现疫情即全部扑杀，乙知情后没有支付首期价款，关于甲、乙之间关系，表述正确的是：

A．虽然乙公司在3月21日前没有付款，也不应承担违约责任

B．甲有权以乙未付首期价款为由拒绝履行相应的交货义务

C．如果双方协商解除合同，甲应当适当赔偿乙公司的损失

D．如果双方协商解除合同，乙公司应当适当赔偿甲的损失

（二）

2007年4月2日，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价20万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但没有办理产权移转登记。丁某接收房屋作了装修，于2007年5月20日出租给叶某，租期为2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。请回答94-96题。

94．如王某生前或王某死后其继承人小王欲出卖房屋前向丁某请求返还房屋，下列选项正确的是：

A．王某无权请求丁某返还房屋 B．王某有权请求丁某返还房屋

C．小王无权请求丁某返还房屋 D．小王有权请求丁某返还房屋

95．如杜某向丁某、叶某请求返还房屋，下列选项正确的是：

A．杜某无权请求丁某返还房屋 B．杜某有权请求丁某返还房屋

C．杜某无权请求叶某返还房屋 D．杜某有权请求叶某返还房屋

96．关于小王和杜某间的房屋买卖，下列选项正确的是：

A．交付标的物是房屋买卖合同的有效要件

B．小王须将所继承的房屋登记在自己的名下，才能将其所有权转移给杜某

C．房屋所有权转移自记载于不动产登记薄时发生效力

D．该房屋的利害关系人可以申请查询该房屋登记资料

试　卷　四

四、（本题23分）

案情：2007年2月10日，甲公司与乙公司签订一份购买1000台A型微波炉的合同，约定由乙公司3月10日前办理托运手续，货到付款。

乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。

甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货到后10天内。

3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致使100台A型微波炉受损报废。

3月20日货到丙公司。4月15日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。

顾客张三从丙公司处购买了一台B型微波炉，在正常使用过程中微波炉发生爆炸，致张三右臂受伤，花去医药费1200元。

问题：

1．如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否付款？为什么？

2．乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁？为什么？

3．对因山洪爆发报废的100台微波炉，应当由谁承担风险损失？为什么？

4．对于乙公司多装的50台B型微波炉，应当如何处理？为什么？

5．丙公司能否拒付货款和要求退货？为什么？

6．张三可向谁提出损害赔偿请求？为什么？