2012年同等学力申硕法学参考答案

 　　2012年同等学力申硕法学参考答案

　　一、不定项选择

　　1. 【答案】B

　　【解析】关于责任的规则都是保护性规则，而非调整性规则， 故A 不选;合伙人连带责任是强行的，而不是任意的，故B当选;责任如何承担非常明确具体，不允许执法人员根据情况自由裁量，是确定性规则，故C 不选;不存在委任某个国家机关加以规定的问题，故不是委任性规则，D 不选。

　　2. 【答案】BCD

　　【解析】法律属于上层建筑，经济属于基础。经济关系由生产力决定，而不

　　应由法律创制，故A 不当选;法律如果确认合理的经济关系则能促进经济的发

　　展，故B当选。法律是规范人的行为的(包括规范经济行为)，保障社会秩序

　　的(包括正常的经济秩序)，故CD 当选。

　　3. 【答案】C

　　【解析】按照法律的适用范围不同，可以把法律分为一般法和特别法。故应选C。

　　4. 【答案】BD

　　【解析】早期资本主义(自由竞争资本主义)阶段，所有权自由、契约自由，形式平等，实质不平等;现代资本主义(垄断资本主义)阶段，强调实质平等，产权保护受到了很大的限制，强调社会公益利益。故BD 当选，AC不选。

　　5. 【答案】BC

　　【解析】法律推理包括形式推理(又称分析推理)和实质推理(又称辩证推理)。形式推理只强调思维形式符合形式逻辑要求，包括演绎推理和归纳推理，故BC 当选。辩证推理侧重于对法律规范或案件事实的实质内容进行价值评论，而不拘泥于形式上合乎逻辑，类比推理本于相似的事情相似处理的道理，而不拘泥于合乎形式逻辑思维，其在本质上属于辩证推理，故AD 不选。

　　6. 【答案】ABCD

　　【解析】西周六礼包括纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎，故应全选。

　　7. 【答案】ABCD

　　【解析】唐代刑罚原则中有：区分公私罪的原则、共同犯罪处罚原则、自首原则、类推原则、老幼废疾减刑原则、累犯加重原则、合并论罪原则。

　　8. 【答案】ACD

　　【解析】明清代的中央司法主审机关都改为刑部，之前的朝代多为大理寺，故依题意(注意反向选择)A 当选，B 不当选。清末1906 年才改刑部为法部，法部主管司法行政事务，而不是主审机关，故C 当选。清末改大理寺为大理院，虽为主审机关，但不是整个清代主体的司法主审机关，故D 当选。

　　9. 【答案】A

　　【解析】属于《大清现行刑律》附文有《禁烟条例》和《秋审条例》，故A当选，其他选项不当选。

　　10.【答案】BD

　　【解析】秋审是清代最重要的死刑复核制度，而死刑包括立决(斩立决和绞立决)和监候(斩监侯和绞监候)，后者才需要经过复核程序，故BD 当选。充军和发遣不是死刑，不是秋审的适用对象，故AC 不当选。

　　11.【答案】ABCD

　　【解析】特别行政区享有的高度自治权主要包括行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权、自行处理有关对外事务的权力、高度自治的其他方面。因此，ABCD 应当全选。

　　12.【答案】ABC

　　【解析】宪法第35 条规定的六大自由，包括言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由，故应选ABC。我国现行宪法未规定迁徙的自由，但1954 年宪法规定了，故D 不选。

　　13.【答案】BCD

　　【解析】修改宪法是全国人大的职权，故A 不选。BCD 都是全国人大的职权，故都当选。

　　14.【答案】ACD

　　【解析】国务院常务会议的组成人员包括：总理、副总理若干人、国务委员若干人和秘书长组成。故ACD 当选。

　　15.【答案】ABC

　　【解析】中央军事委员会的组成人员包括军委主席、军委副主席、军委委员组成，不设秘书长。故ABC 当选，D 不当选。

　　16.【答案】D

　　【解析】我国刑法采用的溯及力原则是从旧兼从轻的原则，故D 当选。

　　17.【答案】ABD

　　【解析】我国刑法第49 条规定，犯罪时不满18 周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用死刑。刑法修正案(八)新增加了“审判时(不是犯罪时)已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外”。故ABD 当选，C 不当选。

　　18.【答案】ABCD

　　【解析】刑法上的事实认识错误，通常表现为A. 客体错误;B. 对象错误;C.行为认识错误;D. 因果关系错误。故全选。

　　19.【答案】B

　　【解析】抢劫罪是以非法占有为目的，使用暴力、威胁或者其他方式劫取公私财产的行为。其中的“其他方式”包括将人用酒精、药物等方法使人失去知觉，在他人在不知反抗、不能反抗情况下劫取财产，故应选B。

　　20.【答案】BCD

　　【解析】徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，(1)对明知是无罪的人而使他受追诉、(2)对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者(3)在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。故BCD 当选。用虚假的证明、鉴定、记录、翻译材料使他人追诉、裁判的行为，可能成立伪证罪，而不是徇私枉法罪，故A 不选。

　　21.【答案】B

　　【解析】无行为能力的自然人包括两类，一类是不满10 周岁的未成年人;另一类是不能辨认其行为的精神病人(包括痴呆人)。因此B 当选。已满10 周岁的未成年人是限制行为能力人，故未成年人不一定是无行为能力人，A 不当选。不能完全辨认其行为的痴呆人，是限制行为能力人，故C 不当选。成年人若被宣告死亡，而在另一个地方还活着，则其实施的民事法律行为有效，即行为能力不受影响，故D 不当选。

　　22.【答案】A

　　【解析】我国法律规定的法人的有限责任，是指法人以其全部财产对其债务承担责任，故A 的表述正确，BC 的表述不正确;而法人的出资人即股东，则以其认缴的出资额(可能是分期出资，或者实际出资不够，但仍然应以认缴的出资额)为限，对法人的债务承担责任，故D 的表述也不正确。

　　23.【答案】ABCD

　　【解析】民事法律行为的表现形式可以是口头的、书面的、视听资料的形式，也可以是推定行为和默示的形式。手机短信属于电子文档表现的文字形式，是书面形式;录音属于视听资料;默认是推定或沉默的形式;公证，是特殊的书面形式，故应全选。

　　24.【答案】D

　　【解析】受欺诈而为民事行为、受胁迫所为民事行为、被乘人之危所为的民事行为，都是可撤销、可变更的民事行为(受欺诈、胁迫损害国家利益的为无效民事行为)，故ABC 都不选。一方以欺诈、胁迫的方式损害国家利益的民事行为、以合法形式掩盖非法目的的行为、损害社会公共利益的民事行为、违反法律、行政法规强制性规定的行为，以及恶意串通损害他人利益的行为，都是无效民事行为，故D 当选。

　　25.【答案】ABD

　　【解析】法定代理是指不需要委托，依据《民法通则》的规定即有权代理被代理人进行民事活动的代理。父母、村委会作为监护人，分别依法直接代理未成年子女和本村孤寡精神病人进行民事行为，都不存在委托，是法定代理，故AD当选。工会直接依《工会法》代理会员签订集体劳动合同，不需要基于会员的委托，也是直接代理，故B当选。法定代表人是代表而不是代理企业法人进行民事活动，故C 不当选。

　　二、名词解释

　　1. 【答案】法律责任是由于责任主体违反法定或约定的义务而必须承担的具有直接强制性的特定义务。

　　2. 【答案】墨刑，又称黥刑，是我国西周以前的奴隶制五刑之一，是在罪犯的面部或额头剌字，并染上墨的一种耻辱刑。

　　3. 【答案】单一制是一种国家结构形式，指由若干不享有独立主权的一般行政区域单位组成统一主权国家的制度，和复合制相对。

　　4. 【答案】危险驾驶罪是指在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣，或者在道路上醉酒驾驶机动车的行为。

　　5. 【答案】禁止滥用权利原则是一项协调个人利益与他人、社会公共利益的法律原则，即民事权利之行使，不得超过其正当界限，超过即构成权利滥用，应承担相应的民事责任。

　　三、简答题

　　1. 【答案】在法学上，自由表现了人与法律的关系，自由是法律上的权利。自由意味着做法律允许的行为，并使自由不超出法律的界限。法律确认和保障自由应当遵循以下原则：第一，主体最大限度的广泛的彼此相容的平等自由原则。第二，法律对主体自由一般不干预原则。第三，法律也做有合理限度的积极干预原则。第四，公共利益干预原则。即当个人利益的行使妨害甚至侵害了公共利益，可以因为公共利益的的缘故对个人自由进行干预并施加相应的限制。

　　2. 【答案】本次修律虽然是被动的立法活动，存在缺陷和局限，但客观上产生了重要的影响，在法制史上占有重要地位。

　　第一，清末修律导致沿习几千年的中华法系走向解体。“诸法合体”被抛弃，“依伦理而轻重其刑”的特点受到冲击。

　　第二，清末变法修律为中国法律的近代化奠定了初步的基础。通过清末大规模的立法，参照西方资产阶级法律体系和法律原则建立起来的一整套法律制度和司法体制，对北洋政府和南京国民政府法律制度的形成和发展提供了重要条件。

　　第三，清末变法修律在一定程度上引进和传播了西方近代法律学说和法律制度。

　　第四，清末变法修律在客观上推动了社会进步，有助于推动中国资本主义经济的

　　发展和教育制度的近代化。

　　3. 【答案】人大代表享有下列权利：(1)出席本级人民代表大会会议，参加审议各项议案、报告和其他议题，发表意见;(2)依法联名提出议案、质询案、罢免案等;(3)提出对各方面工作的建议、批评和意见;(四)参加本级人民代表大会的各项选举;(5)参加本级人民代表大会的各项表决;(6)获得依法执行代表职务所需的信息和各项保障(人身特别保护、言论免责保障、物质经济保障);(7)法律规定的其他权利。

　　四、论述题

　　1. 【答案】累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，于法定期限内又犯一定之罪的罪犯。我国将累犯分为一般累犯和特别累犯，其构成要件不同。普通累犯构成的条件有：(1)主体条件，要求必须满18 周岁。不满18 周岁的人不成立累犯。(2)主观条件。前罪与后罪都是故意犯罪。(3)罪行条件。前罪后罪所判处的刑罚都是有期徒刑以上的刑罚。(4)时间条件。后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5 年内。特殊累犯构成条件是：1)前罪和后罪均是害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的一种。(2)前罪所判刑罚和后罪所判刑罚的轻重不受限制。(3)前罪和后罪间隔时间长短没有限制。

　　2. 【答案】(1)网络服务提供者的侵权责任是指网络服务提供者基于过错侵害侵害他人权益所依法应当承担的侵权责任。包括直接侵权责任和间接侵权责任。(2)所谓直接侵权责任，是指网络服务提供者自身侵犯他人权益时所依法应当承担的责任。(3)所谓间接责任，是指网络用户的侵权，网络提供者却应当承担侵权责任的情形。包括两种情形：一种是网络经营者知道网络用户利用利用网络服务侵犯他人的权益，此时应与网络用户一起承担连带责任;另一种情形是，网络服务提供者接到被侵权人的通知后，没有采取必要的措施的，对损害的

　　扩大部分与该网络用户承担连带责任。