2012年全国成人高考专升本民法笔记(9)
来源：育路教育网发布时间：2012-09-28
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⑷意思表示瑕疵
a、欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。财产是否受损在所不问。（注意区分事实上的欺诈和法律上的欺诈）
构成要件：须有欺诈人的欺诈行为；欺诈人必须有欺诈的故意；须表意人因相对人的欺诈而陷入错误；须对方因陷入错误认识而为意思表示，即错误与意思表示之间有因果关系（相对人的意思表示非由于错误而生，不为欺诈，如小贩的红塔山10元每条，明知是假而买则不为欺诈，此行为因违法而无效；第三人的行为是否能构成欺诈？i为托时构成；ii胡说八道者，不构成；iii销售人员的沉默是否构成？应为而不为构成欺诈（故意隐瞒真实情况），自己买回去（不构成），重大误解或瑕疵承担担保责任）。
欺诈的后果：民法上为无效；合同法上，不损害国家利益为可撤销。
甲从乙处购买黄牛一头，作价500元。乙明知该牛有病而告知甲该牛没病，甲认为该牛可能有病，但因价格便宜而愿意购买。在交易过程中，乙对甲说：“如果发生纠纷，你必须在3个月内（自交易之日起算）起诉，否则我概不负责。”甲表示允诺。甲买回该牛后第4个月该牛因病死亡，遂发生纠纷。（ ）
A、甲与乙之间构成民事欺诈 B、甲与乙之间构成合同违约
C、甲与乙之间约定起诉期限有效 D、甲与乙之间约定起诉期限无效
[参考答案] AD
[考查知识点] 欺诈的构成条件、诉讼时效的性质。
[解题思路和依据] 首先，判断是否构成欺诈。应当根据欺诈的具体构成条件判断：甲并不明知牛有病，仍然属于因欺诈而陷入错误认识。甲对陷入错误认识虽有过错，但不影响欺诈的成立。其次，判断诉讼时效的性质。诉讼时效的规定属于强行性规定，因此，不得由当事人自己约定。
c、胁迫：以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的（恐惧心理状态而做出违背真实意思的表示）。财产是否受损在所不问。
构成要件：须胁迫人有胁迫的行为；胁迫人有胁迫的故意；胁迫行为具有违法性（目的违法，手段亦违法，如甲对乙说，不在伪造证书上签名就杀乙；目的合法，手段违法，如甲对乙说，不履行债务就伤乙；目的违法，手段合法，如甲要求乙给予金钱，否则告发乙的犯罪）；须相对人受胁迫而陷入恐惧状态；须相对人受胁迫而为意思表示，即有因果关系。
d、乘人之危：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的。（注意与单方允诺的区分）
构成条件：须表意人客观上处于危难之机；行为人须有乘人之危的故意（行为未利用表意人的危难迫使表意人作出意思表示，则不构成，如溺水人甲提出有人救他，赠予千金，此时应当为单方允诺（注意和单方允诺的区别））；相对人须实行了足以使表意人为意思表示的行为；相对人行为与表人的意思表示之间有因果关系；表意人因其意思表示而蒙受重大不利。
e、重大误解：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的。错误是否存在，以意思表示成立之时为标准。
i对当事人的误解，如误把甲当成乙（具有人身信赖关系合同，纯粹的财产合同则不能撤销）；
ii对标的物的误解；
iii对标的物规格质量的误解注意区分合同解释（文字、习惯等解释，如100捆竹签，但每捆是1000还是100？，此处用合同解释合适）与重大误解（可撤销））；
iv对行为方式的误解（买卖还是赠予？天热吃冰棍，吃卖冰棍的冰棍，应不属于误解）；
v传达机关的误解（邮局，煤500打成5000，后果是撤销，损失承担为过错责任，都无则为公平原则。例外，邮局，邮电法规定，邮局承担退还手续费责任（5元）（损失为委托人承担，或被代理人承担，含有一个代理关系））；
行为人对下列哪些事项的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解？（ ）A.行为的性质 B.标的物的品种、数量、质量
C、标的物的规格 D、对方当事人民事行为能力的有无 ABC
f、显失公平：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的。
2、民事行为的成立与生效
大多数情况下，民事行为的成立与民事行为的生效在时间上是重合的，如依法成立的合同，自成立时生效；少数情况下，民事行为的成立与生效不具有时间上的一致性。
3、民事法律行为的有效要件
实质要件：
①行为人具有相应的民事行为能力
（限制民事行为能力人只能从事与其年龄和智力发育程度相当的民事法律行为，其他行为由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意（与其能力不相适应的行为，效力未定；与其能力不相适应的其它民事行为，无效，如15岁男女青年相互订婚）；无民事行为能力人不能独立实施民事法律行为，他们的民事法律行为必须由其法定代理人代理（不是法定代理人代理的行为无效，若法定代理人追认，追认亦无效，此时是因为行为一开始就无效）。无民事行为能力的未成年人所进行的某些习惯所允许的、或与日常生活密切相关的细小民事行为，如购买橡皮等，一般认为有效（符合生活方便原则）；无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬等“纯获法律上利益”的行为是民事法律行为，合法有效；法人或其它经济组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同的，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为原则上有效（三种情况例处，违反禁止性经营（买卖土地所有权、人口、走私毒品）、违反限制性经营（不符合环保）、违返特许经营（银行、保险、出版、广播电视业），无效））；
②意思表示真实；所谓真实是指行为人的内心意思与其外在表示相符合。
下列民事行为中，哪些属于意思表示不真实的民事行为？
A、恶意串通损害他人利益的行为
B、以合法形式掩盖非法目的行为
C、误将赝品作为真品出卖的行为
D、与他人台伙开设赌场的行为
ABC.本题考意思表示不真实的行为类型。
A为串通虚假行为，B为伪装行为，C为错误行为，皆属意思表示不真实的行为。D则属于标的违法行为。
③标的合法
无效行为，一开始就无效；可变更、可撤销的民事行为，成立且生效；效力未定的合同，总体上视为成立。
A、列表比较：
过去的、已经发生的事实不能成为条件。某甲和某乙都是公司的两个职员，某甲送某乙去火车站，两个人各买了10张彩票。几天后俩人见面，某甲出差回来，某乙去接某甲。某乙讲：我买的彩票中了个四等奖，你的手气比我好，你起码能中二等奖。某甲说：如果我得了100万，马上给你买一辆小汽车。这叫不叫附加条件的民事法律行为？不是。条件必须是将来发生的事实，他是在开奖几天后才说的这些话，已经开奖了。虽然他不知道中奖了没有，但是这是过去的已经发生的事实，所以不能作为条件。
附条件的民事法律行为所附条件应当具备下列特征：（ ）
A、未来性 B、必然性 C、法定性 D、合法性 AD
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