2012年监理工程师案例分析考点精华33
来源：育路教育网发布时间：2011-09-23 17:12:28
（四）施工合同的订立（考核点二4）
1.本考核点内容主要参考《合同法》第二章、第三章以及“合同管理”教材第二章第二节、第三节和第三章有关内容。
2.考核可能涉及的主要内容：
（1）合同的形式原则，&中大网校&形式欠缺的法律后果——我国合同法对合同形式要求是“不要式”原则，但建设工程合同通常规定采用书面形式。
（2）合同的主要内容——当事人、标的、数量、质量、价款、履行期限、违约责任、争议的解决方法。
（3）合同的成立，要约与承诺。
（4）缔约过失责任。
（5）合同的生效（生效的条件、时间）——依法成立的合同，自成立时生效，附条件和期限的合同生效（2003年考题二）
（6）无效合同及其确认（案例42）
合同无效的情况：①以欺诈手段订立；②恶意串通，损害国家、集体或第三方利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律法规。
（7）合同的终止及争议解决（“合同管理”教材第二章第七节；2003年考题二）
注意“仲裁”和“诉讼”在合同中只能选择其中之一。
（五）施工过程中的合同管理（考核点二5）
1.本考核点涉及内容极为广泛，也是本章难点。它既涉及施工中质量、进度、投资监督控制的合同管理（检验、支付、工程延期），也涉及工程变更、索赔，还会涉及到合同各方的义务、权利、责任以及风险的分担等问题。对这种部分主要应掌握《施工合同》（示范文本）有关条款（3～11各条），并参考“合同管理”教材第六章第四节，以及《监理规范》第5条、第6条（55，56，62，64）
2.考核可能涉及的主要内容：
（1）对材料、设备及施工质量的控制与监督管理（合同教材第六章第四节，《施工合同》（示范文本），四及七有关条款）
（2）隐蔽工程检验与重新检验的处理。（《施工合同》（示范文本），四、第17、18章；合同教材第六章第四节；2003年考题）
（3）施工进度的控制、暂停施工、工期延长的处理与确认、提前峻工的要求等（《施工合同》（示范文本），三、11～13）
（4）工程计量及工程款的支付管理（《施工合同》（示范文本），六、第23～26条），竣工结算（《施工合同》（示范文本），九、第32～33条）
（5）工程变更的管理（《施工合同》（示范文本），八、第29～31条；合同教材第六章第四节）
（6）索赔管理（在本章单列为考核点二7）（《施工合同》（示范文本），十、第36条）
（7）施工环境的管理（合同教材第六章第四节）
（8）不可抗力事件影响的管理（《施工合同》（示范文本）第39条；合同教材第六章第四节）
（9）合同争议的解决（合同教材第二章第七节）
（10）分包的管理（合同教材第六章第三节）
3.以上各项涉及的内容与其他相关教材（质量控制、投资控制、进度控制等教材）均有一定联系，在其他相关教材中也有体现。但也互有区别。合同管理教材有关这些方面的内容，主要是从合同管理角度进行介绍。主要涉及到上述各项业务的管理操作程序、责权划分、时限要求等。而“三控制”教材则进一步解决处理上的具体化、数量化的问题，也就是说在合同管理方面主要应掌握：
①操作程序化——处理各项业务（如工程延期、工程款支付、工程变更等）都要按一定的规定程序进行，任何人不得违反，也就是体现在操作上、处理上的“程序有效性”，按规定程序操作才有效。
②时限有效性——在执行任何程序中，都有一定的时间要求，在规定的时间范围内执行有效，超过规定的时限就无效，或得到相反的结果。
③书面的有效性——监理工程师一切指令、要求以及承包人的要求、申请等都必须以书面的形式表达才有效，如紧急情况来不及，也可以口头的方式提出，但必须在一定时限内进行书面确认。
4.执行合同中的有关合同管理工作程序和时限。
（1）时限为7天的工作程序。
①申请延期开&中大网校&工的程序：
当承包方拟提示延期开工的要求时——应在合同约定的开工日前7天书面提出，工程师接到申请后48小时内书面答复，过时限不答复即为承认其要求。
若因发包人原因要求延期开工——工程师书面通知。造成的承包方损失，发包人赔偿。
②支付预付款的时限及程序：
发包人支付预付款的时限——不迟于约定的开工日前7天。
超过时限不付，承包方在规定预付款时间7天后要求支付。
发包方如仍不支付——承包方在7天后可停止施工，发包人承担责任。
③工程量计量程序：
承包方按合同约定时间提交已完工程量报告。
工程师收到后7天内核实计量——超过7天不核实计量，自第8天起以承包方计量为准。
计量前24小时通知承包方——如不通知，工程师核实计量无效
承包方收到通知后参加工程师的核实计量——如不参加，则以工程量的核实计量结果为准。
（2）时限为14天的工作程序。
①非承包方原因的工期延误要求工期延长的程序：
事件发生后14天内向工程师书面提出报告。
工程师收到后14天内确认。
逾期不答复，视为同意延期。
②合同价调整的程序：
可以调价的原因——法律法规要求、政策变化影响合同价、造价管理部门公布。
一周内停水、电、气累计超过8小时。
事件发生后14天内承包方以书面形式向工程师提出并通知工程师。
工程师收到后14天内予以确定并提出修改意见。
14天内不予答复，视为同意该项调整。
③工程款支付的程序（按工程计量程序）：
双方确认计量结果后，工程师开具支付证书。
收到支付证书后14天内，发包方支付工程款。
逾期未支付，承包方可发出通知要求付款。
发包方仍未支付，应协商延付。
协商不成功——从开具支付证书后第15天起计入贷款利息。
如导致无法施工，承包方可停止施工——发包方承担违约责任。
停止施工56天后仍不支付，承包方有权解除合同。
④工程变更程序：
发包方在工程设计变更前14天内书面通知承包方。
承包方在工程设计变更确定后的14天内提出变更工程的价款报告。（如逾期未提出变更价款报告，视为该变更不涉及价款变更。）
工程师收到变更价款报告后14天内予以确认（如无正当理由不确定——自收到变更价款日14天后即认为变更价款已被确认）
